Die Gegenwart und Zukunft der Unternehmensgründung

In Anbetracht der zahlreichen neuen Entwicklungen, die unser Rechtssystem derzeit durchläuft und die sich in den täglichen Anfragen widerspiegeln, die in meinem Notariat eingehen, halte ich es zweifellos für notwendig und sehr interessant, eine kurze praktische und didaktische Zusammenfassung aller gegenwärtigen und künftigen Fragen zu geben, die in diesem Bereich zu berücksichtigen sind, wobei ich besonders auf die Möglichkeit hinweise:

• Gründung einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung mit einem Stammkapital von 1 EUR.
• Gründung von Unternehmen durch ein 100%iges Online-Verfahren.
• Gründung einer Gesellschaft ohne Notar- und Registerkosten.
• Gründung einer Kapitalgesellschaft über den "Expressweg" des CIRCE-Systems
• Die Gründung einer Kapitalgesellschaft auf dem "traditionellen Weg" bei einem Notar.
• Kauf eines bestehenden Unternehmens von einem Dritten.

Nachdem wir also die Ziele dieses Artikels festgelegt haben, werden wir dazu übergehen, indem wir, wie in meinem Blog üblich, auf das Frage-Kurz-Antwort-System zurückgreifen, das einen praktischen, frischen, unterhaltsamen und didaktischen Zugang zum Thema ermöglicht.

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In den letzten Wochen war es, gelinde gesagt, merkwürdig zu beobachten, wie seit der Verabschiedung des Entwurfs des Gesetzes über die Gründung und das Wachstum von Unternehmen durch den Ministerrat am 30. November 2021 in der Presse zahlreiche Anfragen bei meinem Notariat eingingen, die die Möglichkeit betrafen, eine GmbH mit einem Stammkapital von 1 Euro zu gründen (und sogar das Stammkapital einer bestehenden GmbH auf 1 Euro herabzusetzen). In Anbetracht der Verwirrung, die diese Angelegenheit hervorgerufen hat, halte ich es daher für notwendig, darzulegen, woraus dieser Gesetzesentwurf besteht, was sein grundlegender Inhalt ist und wie er sich auf den täglichen Geschäftsverkehr auswirken wird, insbesondere im Hinblick auf die Gründung von Gesellschaften mit beschränkter Haftung.

Was ist ein Gesetzentwurf und ein Gesetz?

Auch wenn es für Personen, deren berufliche Tätigkeit in der Welt des Rechts und des sozioökonomischen Verkehrs angesiedelt ist, etwas offensichtlich und kindisch erscheinen mag, ist die erste Frage, die geklärt werden muss, was ein "Vorentwurf" und ein "Gesetzesentwurf" sind, denn andernfalls können diese Begriffe vor allem bei Personen, die nicht aus dem juristischen Bereich kommen, Verwirrung stiften (und das tun sie in der Praxis auch, das versichere ich Ihnen angesichts der zahlreichen Anfragen, die in den letzten zwei bis drei Tagen zu diesem Thema eingegangen sind). Es versteht sich von selbst, dass bestimmte Zeitungsüberschriften wie "Regierung genehmigt die Gründung von Unternehmen für 1 Euro" oder "Sie können jetzt eine SL für 1 Euro gründen" sicherlich nicht zur Klärung der Frage beitragen.

Vor diesem Hintergrund müssen wir zunächst klarstellen, dass Spanien als sozialer und demokratischer Rechtsstaat (Artikel 1 unserer Magna Carta) ein Land ist, das auf einem grundlegenden demokratischen Prinzip beruht, nämlich der Gewaltenteilung, so dass es in unserem Staat wie in jedem anderen demokratischen Staat drei Staatsgewalten gibt:

• Die Legislative (d.h. die Cortes Generales und in ihrem Zuständigkeitsbereich die autonomen gesetzgebenden Versammlungen), die für die Ausübung der gesetzgebenden Gewalt zuständig ist, d.h. für die Verabschiedung von Gesetzen, die das gesellschaftliche Zusammenleben regeln, sowie für die Kontrolle des Handelns der Regierung.
• Die Exekutive, die für die allgemeine Politik des Landes und die Leitung der öffentlichen Verwaltung zuständig ist.
• Die Justiz, die sich aus Richtern und Staatsanwälten zusammensetzt, ist für die Rechtsprechung, die Entscheidung und die Vollstreckung von Urteilen zuständig, indem sie alle Angelegenheiten, mit denen sie befasst wird, auf dem Rechtsweg regelt.
  

Ausgehend von diesem grundlegenden, aber notwendigen Ausgangspunkt muss darauf hingewiesen werden, dass in Spanien normalerweise (und unbeschadet außerordentlicher Gesetzgebungsinstrumente wie dem Königlichen Gesetzesdekret, dessen Merkmale über den Rahmen dieses informativen Artikels hinausgehen) ein neues Gesetz nur dann geschaffen werden kann, wenn es von den Cortes Generales (d. h. dem Abgeordnetenhaus und dem Senat) gebilligt wird. 

Da jedoch, wie bereits erwähnt, die Regierung für die Ausrichtung der allgemeinen Politik des Landes verantwortlich ist, muss man wissen, dass normalerweise (und unbeschadet anderer bestehender Kanäle für die Initiierung von Gesetzgebungsaktivitäten) die Exekutive (im weitesten Sinne, damit es jeder versteht, die "Zentralregierung") für die Leitung von Gesetzgebungsinitiativen zuständig ist, Es ist die Regierung, die gemäß ihrer Ideologie und ihrem politischen Programm die "Entwürfe" der Verordnungen ausarbeitet, die sie dann der Legislative zur Genehmigung vorlegen muss, gegebenenfalls in Anbetracht der bestehenden parlamentarischen Mehrheiten.

Ausgehend von diesem Grundriss muss man wissen, dass, wenn die Regierung ein neues Gesetz ausarbeiten will, das anschließend von der Legislative gebilligt werden soll, die Arbeit je nach Thema von dem einen oder anderen spezifischen Ministerium übernommen wird.

In unserem konkreten Fall wurde der "Entwurf" des künftigen "Gesetzes über die Gründung und das Wachstum von Unternehmen" angesichts seines Gegenstands, der sich eindeutig aus seiner Nomenklatur ableiten lässt, vom Ministerium für Wirtschaft und digitale Transformation ausgearbeitet.

Zur Bezeichnung dieser von den verschiedenen Ministerien ausgearbeiteten "Gesetzesentwürfe" ist anzumerken, dass es sich rechtlich gesehen um "Vorentwürfe" handelt, d. h. um Texte, die von einem oder mehreren Ministerien ausgearbeitet und anschließend dem Ministerrat zur Genehmigung als Gesetzesentwürfe vorgelegt werden.

Nach Fertigstellung dieses "Vorentwurfs" (d.h. des vom zuständigen Ministerium ausgearbeiteten Entwurfs des neuen Gesetzes) legt der zuständige Minister diesen dem Ministerrat zur Genehmigung vor, woraufhin der besagte "Vorentwurf" nach Genehmigung durch den Ministerrat zu einem "Gesetzentwurf" wird (Artikel 88 der Verfassung), die den Cortes Generales zur Genehmigung vorgelegt werden (Artikel 127 des Gesetzes 39/2015 vom 1. Oktober über das gemeinsame Verwaltungsverfahren der öffentlichen Verwaltungen), und zwar nach dem ordentlichen Gesetzgebungsverfahren, das in den jeweiligen Verordnungen des Abgeordnetenhauses und des Senats vorgesehen ist.

In Anbetracht der obigen Ausführungen und mit Blick auf den "Entwurf" des künftigen "Gründungs- und Wachstumsgesetzes" ist es zunächst wichtig zu wissen, dass das "Gesetz über die Gründung und das Wachstum von Unternehmen" zum Zeitpunkt der Abfassung dieser Zeilen am 2. Dezember 2021 noch keine geltende Verordnung ist, sondern lediglich ein Gesetzesentwurf, der vom Ministerrat gebilligt und an das spanische Parlament weitergeleitet wurde, damit es gegebenenfalls verabschiedet werden kann.

Folglich ist, wie jeder verstehen kann, alles, was in dieser Verordnung festgelegt ist, im Moment nicht anwendbar, so dass es im Moment nicht möglich ist, "eine SL mit einem Euro zu gründen", im Gegensatz zu dem, was viele Medien in den letzten Tagen freudig veröffentlicht haben, was bei vielen Menschen Verwirrung stiftet, wie ich selbst im Beratungsbriefkasten meines Notariats feststellen konnte.

Was wissen wir über den neuen Gesetzesentwurf über die Gründung und das Wachstum von Unternehmen?

Wie in der vorangegangenen Frage erörtert, wurde der "Entwurf" dieses Verordnungsentwurfs mehrere Monate lang auf der Website des Ministeriums für Wirtschaft und digitale Transformation zur öffentlichen Konsultation veröffentlicht, um den Text der vorgeschlagenen Verordnung bekannt zu machen und die Meinungen und Überlegungen von Experten, Bürgern und anderen gesellschaftlichen Akteuren zu erhalten.

So kannten wir bis vor wenigen Tagen nur den Entwurf der Verordnung, den das genannte Ministerium vor Monaten veröffentlicht hatte.

Wann tritt das "Gesetz zur Schaffung und zum Ausbau von Arbeitsplätzen" in Kraft?

Diese Frage kann zum jetzigen Zeitpunkt einfach nicht beantwortet werden, da es sich bei dem so genannten "ley crea y crece", wie bereits erwähnt, lediglich um einen Gesetzesentwurf handelt, der den Cortes Generales zur Genehmigung vorgelegt wurde, was angesichts der durchschnittlichen Dauer des ordentlichen Gesetzgebungsverfahrens Monate dauern kann.

Welche Aspekte regelt das künftige "Schaffens- und Wachstumsgesetz"?

Das künftige "Gründungs- und Wachstumsgesetz", d.h. das "Gesetz über die Gründung und das Wachstum von Unternehmen" ist ein Gesetz, das, wie aus seiner Begründung hervorgeht, darauf abzielt, die Gründung und das Wachstum von Unternehmen zu fördern, um zum Wirtschaftswachstum des Landes und seiner langfristigen Widerstandsfähigkeit beizutragen.

Um dieses lobenswerte Ziel zu erreichen, führt die Verordnung eine Reihe von Reformen in einer Vielzahl von Vorschriften und Bereichen des sozioökonomischen Verkehrs ein, von denen die folgenden hervorgehoben werden können:

• Das Gesetz über Kapitalgesellschaften und das Gesetz über die Unterstützung von Unternehmern und deren Internationalisierung (mit Auswirkungen auf die Gründung von SLs und das zu diesem Zweck einzuhaltende Verfahren, das in diesem Artikel im Detail analysiert wird).
• Das Gesetz zur Gewährleistung der Einheit des Marktes (zur Erleichterung der Niederlassungsfreiheit von Unternehmen und des freien Verkehrs ihrer Produkte und Dienstleistungen sowie zum Abbau des bürokratischen Aufwands für Unternehmen).
• Das Gesetz über Maßnahmen zur Bekämpfung des Zahlungsverzugs im Geschäftsverkehr (um den Zahlungsverzug in den Wirtschaftsbeziehungen zu verringern).
• Das Gesetz über Maßnahmen zur Förderung der Informationsgesellschaft (zur Förderung der elektronischen Rechnungsstellung bei Unternehmen und Selbstständigen).
• Sie zielt auch darauf ab, Reformen bei der Regulierung neuer Phänomene einzuführen, die vor kurzem in der sozioökonomischen Realität im Zuge der neuen Technologien aufgetaucht sind, wie die so genannten partizipativen Finanzierungsplattformen (im Volksmund auch als "Crowdfunding" bezeichnet) oder die so genannten "Risikokapital"-Vehikel.

Wie wir sehen können, zielt das so genannte "Gründungs- und Wachstumsgesetz" darauf ab, sehr unterschiedliche Aspekte zu regeln, von denen sich dieser Artikel auf diejenigen konzentriert, die sich auf die Reformen beziehen, die das Mindestaktienkapital der SLs betreffen, sowie auf die Reform des Verfahrens für ihre Gründung.

Wird es nach dem künftigen "create and grow law" möglich sein, eine SL mit einem Euro Stammkapital zu gründen?

Eine der weitreichendsten Reformen, die bei der Ankündigung der Verabschiedung des Gesetzentwurfs über die Gründung und das Wachstum von Unternehmen das größte Medienecho fand, war die Möglichkeit, eine Kapitalgesellschaft (genauer gesagt eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung) mit einem Stammkapital von nur 1 Euro zu gründen.

Mit der genannten Verordnung wird also eine Reform von Artikel 4 des geltenden Gesetzes über Kapitalgesellschaften (Königliches Gesetzesdekret 1/2010 vom 2. Juli) eingeführt, wonach "das Kapital einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung nicht weniger als einen Euro betragen darf".

Wie man sieht, wird es, wenn sich diese Reform tatsächlich in einer gültigen Verordnung niederschlägt, in Zukunft möglich sein, eine SL mit nur 1 Euro Stammkapital zu gründen, anstatt des derzeit erforderlichen Mindestkapitals von 3.000 Euro.

Mit der Reform wird die derzeit geltende Bezugsgröße von 3.000 Euro jedoch nicht vollständig aufgegeben, da festgelegt wird, dass bei der Gründung einer SL mit einem Stammkapital von weniger als 3.000 Euro das Stammkapital der Gesellschaft so lange auf 3.000 Euro erhöht werden muss (selbstverständlich mit einer oder mehreren nachfolgenden Kapitalerhöhungen):

• Erstens müssen mindestens 20 % des Jahresgewinns in die gesetzliche Rücklage der Gesellschaft eingestellt werden, bis diese gesetzliche Rücklage zusammen mit dem Stammkapital den Betrag von 3.000 Euro erreicht (es ist davon auszugehen, dass der Gesetzgeber sicherstellen will, dass die auf diese Weise gegründeten GmbHs nicht auf Dauer "unterkapitalisiert" sind).
• Zweitens wird als Schutzklausel für die Gläubiger der Gesellschaft vereinbart, dass im Falle einer freiwilligen oder zwangsweisen Liquidation der Gesellschaft, wenn das Vermögen der Gesellschaft nicht ausreicht, um die Zahlungsverpflichtungen zu erfüllen, die Aktionäre gesamtschuldnerisch für die Differenz zwischen dem gezeichneten Kapital und dem Betrag von 3.000 Euro haften.

Welche anderen Aspekte wird das künftige "Schaffens- und Wachstumsgesetz" regeln, die sich auf die Gründung einer SL auswirken werden?

Neben der bereits erwähnten Reform des LSC, die es ermöglicht, eine SL mit einem Stammkapital von 1 Euro zu gründen, führt das künftige "Gründungs- und Wachstumsgesetz" auch andere wichtige Reformen ein, die bei der Gründung einer Kapitalgesellschaft durch das so genannte "CIRCE-System" zu berücksichtigen sind, d.h. ein vom Ministerium für Industrie, Handel und Tourismus abhängiges Verfahren, das es ermöglicht, den Prozess der Unternehmensgründung "online" einzuleiten (wobei man sich an die so genannten "PAE" oder "Entrepreneur Service Points" wenden muss).

Im Zusammenhang mit diesen anderen Reformen sind die folgenden Kernpunkte zu beachten:

• Erstens soll das Gesetz über Kapitalgesellschaften dahingehend reformiert werden, dass der Notar, der die Urkunde genehmigt, die Gründer ausdrücklich auf die "Vorteile" des "CIRCE-Systems" hinweisen muss, wenn eine Person eine Kapitalgesellschaft nach der üblichen Methode (d.h. ohne das "CIRCE-System") gründen will.
• Ebenso bestimmt die geplante Reform des LSC, dass alle Notare in der sogenannten "Agenda Electrónica Notarial" verfügbar sein müssen, so dass jeder Notar in Spanien die Gründung einer Gesellschaft durch das "CIRCE-System" erleichtern kann.
• Schließlich soll das Gesetz 14/2013 vom 27. September über die Unterstützung von Unternehmern und deren Internationalisierung geändert werden, um die Gründung von Unternehmen über das "CIRCE-System" zu erleichtern und zu fördern, indem die Verfahrensfristen, insbesondere die für die endgültige Eintragung ins Handelsregister, verkürzt werden, wenn ein Unternehmen ohne Standardstatuten gegründet wird.

Wie man sieht, soll die mit dem künftigen "Gründungs- und Wachstumsgesetz" beabsichtigte Reform im Großen und Ganzen sicherstellen, dass alle oder zumindest die überwiegende Mehrheit der neuen Unternehmensgründungen durch das "CIRCE-System" und nicht durch die individuelle Bearbeitung jedes Interessenten auf eigene Faust oder durch einen Notar seiner Wahl formalisiert werden.

Was sind die positiven und negativen Aspekte des künftigen "Schaffens- und Wachstumsgesetzes"?

Nach dieser detaillierten und anschaulichen Analyse der wichtigsten Reformen, die das künftige "ley crea y crece" in unserem Rechtssystem einführen will, unter besonderer Berücksichtigung der Gründung von Gesellschaften mit beschränkter Haftung und des entsprechenden Verfahrens, ist es nun an der Zeit, einige kurze, wenn auch notwendige persönliche Überlegungen dazu anzustellen:

Erstens ist es meines Erachtens zweifellos notwendig zu betonen, dass die Ziele der künftigen Verordnung zweifellos sehr lobenswert sind, da jede Verordnung, die zur Gründung von Unternehmen und deren Wachstum beiträgt und diese erleichtert, zweifellos zu einer größeren Wertschöpfung und letztlich zu einem größeren Wohlstand für die Gesellschaft als Ganzes beiträgt.

Ich halte es aber auch für positiv, dass es durch diese neue Regelung möglich ist, eine SL mit einem Kapital von weniger als 3.000 Euro zu gründen, da dies viele Menschen "ermutigen" könnte, die ein Unternehmensprojekt gründen wollen, aber Schwierigkeiten haben, diesen Kapitalbetrag aufzubringen, da dieser hohe Betrag eine "Einstiegshürde" darstellt.

Wie jeder Beobachter und Kenner der unternehmerischen Realität feststellen wird, ist die Herabsetzung des Stammkapitals einer SL auf die lächerliche Zahl von 1 Euro jedoch nicht weniger wahr, denn es ist meines Erachtens klar, dass es schwierig sein wird, mit 1 Euro an Eigenmitteln, die für die zur Aufnahme der Tätigkeit des Unternehmens erforderlichen Investitionen zur Verfügung stehen, eine Geschäftstätigkeit zu entwickeln. 

• Kurz gesagt, das Stammkapital eines Unternehmens stellt seinen Aktionären die notwendigen Mittel zur Verfügung, um ihr Projekt zu starten, die notwendigen Güter und Ressourcen zu erwerben, um die Wirtschaftstätigkeit zu beginnen und ein langfristiges Projekt zu konsolidieren (z. B. um Maschinen, Computerausrüstung zu kaufen, Arbeiter einzustellen usw.).
• Wenn also eine SL mit nur 1 Euro gegründet werden kann, sind die Gründungsgesellschafter des Unternehmens gezwungen, auf externe Finanzierungsquellen zurückzugreifen, um ihre Tätigkeit aufzunehmen, was mit Sicherheit auch Kosten verursacht (z. B. in Form von Krediten mit dem entsprechenden Zinssatz), was diese Finanzierung verteuert und letztlich die ordnungsgemäße Entwicklung der Tätigkeit behindert.
• Sollte sich die Praxis der Gründung von SLs mit 1 Euro Stammkapital durchsetzen, ist absehbar, dass alle SLs, die eine positive Entwicklung aufweisen, kurz- oder mittelfristig eine Kapitalerhöhung durchführen müssen, um ihre Eigenkapitalsituation zu normalisieren und diese offensichtliche "Unterfinanzierung" des Eigenkapitals zu beheben, was auch zusätzliche Kosten in Form von Notar- und Registergebühren nach sich ziehen wird, die in mehr oder weniger ferner Zukunft anfallen werden.

Kurzum, meiner Meinung nach geht es nicht so sehr darum, das Mindeststammkapital auf diesen reduzierten Betrag von 1 Euro zu senken, sondern vielmehr darum, dass die öffentlichen Verwaltungen die Gründung von Unternehmen mit ausreichendem Kapital erleichtern (z. B. durch starke Subventionsprogramme oder zinslose Darlehen), damit jeder, der ein Unternehmensprojekt starten will, Zugang zu den dafür erforderlichen Mitteln hat, was ihm wirklich helfen wird, sein Unternehmen mit der notwendigen Solidität zu gründen, um den Erfolg des Projekts zu gewährleisten, wenn es tatsächlich eine Ware oder Dienstleistung anbietet, die der Markt verlangt.

Nicht zuletzt ist mir auch klar, dass die Möglichkeit, eine SL mit einem Stammkapital von nur 1 Euro zu gründen, die Gründung fiktiver juristischer Personen durch Personen erleichtern kann, die keine wirkliche wirtschaftliche Tätigkeit ausüben wollen, sondern sie nur als Instrument für die Entwicklung vermeintlicher oder direkt illegaler Aktivitäten nutzen wollen.

Auch der Wunsch, das "CIRCE-System" als bevorzugte Methode der Unternehmensgründung zu fördern, ist meiner Meinung nach positiv, vorausgesetzt, die Telematiksysteme der PAE und der CIRCE funktionieren einwandfrei und können alle an der Gründung einer Kapitalgesellschaft Interessierten korrekt bedienen, Wie alle Fachleute, die mit diesem Verfahren in der Praxis vertraut sind, wissen, ist es manchmal etwas starr und kann auch zu Verwaltungs- und Bearbeitungsproblemen führen, wenn die Beteiligten vor dem Gang zum Notar nicht richtig beraten und von den beteiligten Fachleuten angeleitet wurden.

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Seit einigen Monaten gibt es eine Reihe von Anfragen von Kunden bezüglich der Möglichkeit, eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung vollständig online zu gründen, insbesondere angesichts der zahlreichen Zeitungsartikel, die sich auf dieses Thema beziehen und es näher erläutern. 

In diesem Zusammenhang sind die folgenden Klarstellungen erforderlich:

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Ist es derzeit möglich, eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung online zu gründen?

Die Antwort auf diese Frage kann derzeit nur ein klares Nein sein, denn nach den geltenden Vorschriften müssen die Gründungsgesellschafter einer Kapitalgesellschaft persönlich bei einem Notar vorsprechen, um die Gründungsurkunde zu unterzeichnen.

Wird es in Zukunft möglich sein, eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung auf elektronischem Wege zu gründen?

In der Tat, und hier liegt der springende Punkt, ist in diesem Zusammenhang zu berücksichtigen, dass in der Europäischen Union im Jahr 2019 die Richtlinie (EU) 2019/1151 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 20. Juni 2019 zur Änderung der Richtlinie (EU) 2017/1132 im Hinblick auf die Nutzung digitaler Instrumente und Verfahren im Bereich des Gesellschaftsrechts verabschiedet wurde.

Diese Verordnung zielt also darauf ab, die "Nutzung digitaler Werkzeuge und Verfahren zur einfacheren, schnelleren und effizienteren Aufnahme einer wirtschaftlichen Tätigkeit in Bezug auf Kosten und Zeit" zu fördern, wozu sie einen Mechanismus vorsieht, der "die Gründung von Unternehmen und die Eintragung von Zweigniederlassungen vollständig online" erleichtert.

Um dieses Ziel zu erreichen, legt Artikel 13g über die "Online-Gründung von Gesellschaften" als wichtigste Punkte fest, dass:

• Die Mitgliedstaaten stellen sicher, dass es möglich ist, Gesellschaften online zu gründen, ohne dass die Antragsteller persönlich vor einer Behörde, Person oder Einrichtung erscheinen müssen.
• Zu diesem Zweck müssen die Mitgliedstaaten der Europäischen Union detaillierte Regeln für diese "Online"-Gründung von Unternehmen aufstellen, indem sie vordefinierte Modelle und elektronische Kommunikationssysteme entwickeln, um den Abschluss eines 100% telematischen Prozesses zu erleichtern.

Was ist eine EU-Richtlinie?

Wenn ein Leser, ein Laie, die obige Frage liest, kann seine klare und offensichtliche Schlussfolgerung nur lauten, dass bereits heute ein Gesetz in Kraft ist, das die Online-Gründung von Unternehmen ermöglicht. Wenn man sich jedoch, wie wir oben gesagt haben, die Ausgangsfrage ansieht, in der es heißt, dass dies nicht möglich ist, wird das Paradoxon für den Leser zweifellos ein großes Paradoxon sein.

In Bezug auf diese Unstimmigkeit sollten die Betroffenen bedenken, dass es in der Europäischen Union verschiedene Arten von Vorschriften gibt, von denen die Richtlinien (auf die wir uns bezogen haben) eine Art normatives Instrument sind, mit dem die Europäische Union bestimmte Ziele festlegt, die alle Mitgliedstaaten einhalten müssen, sondern überträgt jedem einzelnen Staat die Verantwortung dafür, sein innerstaatliches Rechtssystem so anzupassen, dass die entsprechenden Vorschriften erlassen werden, die die Verwirklichung dieser Ziele ermöglichen (in diesem Sinne siehe Artikel 288 des Vertrags über die Arbeitsweise der Europäischen Union, wonach die Richtlinie für jeden Mitgliedstaat, an den sie gerichtet ist, hinsichtlich des zu erreichenden Ziels verbindlich ist, den nationalen Behörden jedoch die Wahl der Form und der Mittel überlässt).

In Anbetracht der obigen Ausführungen können wir also feststellen, dass es derzeit eine Rechtsvorschrift der Europäischen Union gibt, die die Mitgliedstaaten dazu verpflichtet, ihre innerstaatlichen Rechtsvorschriften anzupassen (was rechtlich als Umsetzung bezeichnet wird), um die Gründung von Unternehmen über ein 100%iges Online-System zu ermöglichen, wobei jeder Staat der Union (in unserem Fall Spanien) seine innerstaatlichen Rechtsvorschriften noch anpassen muss, um dies zu ermöglichen.

Was die Frist für die Umsetzung der innerstaatlichen Rechtsvorschriften durch die einzelnen Staaten betrifft, so legt die Richtlinie den 1. August 2021 als Frist für die Umsetzung fest (d. h. die eingeräumte Höchstfrist ist bereits überschritten), wobei die Staaten eine einjährige Verlängerung dieser Frist beantragen können.

Wie ist der aktuelle Stand der Dinge in Spanien?

Wie bereits erwähnt, hat der spanische Staat diese Richtlinie noch nicht in sein nationales Rechtssystem umgesetzt, so dass es in unserem Land noch nicht möglich ist, eine 100%ige Online-Gesellschaft zu gründen, und der Gesetzgeber muss noch die entsprechenden Gesetzesreformen durchführen, um dies zu ermöglichen.

Gibt es aus technischer Sicht bereits angemessene Möglichkeiten, Unternehmen auf elektronischem Wege zu gründen?

Um die neue Richtlinie zu verwirklichen, hat das spanische Notariat im Vorgriff auf die Arbeit des Gesetzgebers bereits einen technischen Mechanismus entwickelt, der es ermöglicht, eine Kapitalgesellschaft zu 100 % online zu gründen.

So wird es mittels eines Videokonferenz- und elektronischen Unterschriftssystems, das bereits ordnungsgemäß konzipiert und umgesetzt wurde, sobald das entsprechende Gesetz in unserem Staat verabschiedet ist, für jeden Interessierten möglich sein, eine Kapitalgesellschaft vollständig online zu gründen, wozu die Gründungsgesellschafter ihre Gründungsurkunde vor einem Notar telematisch mittels eines Videokonferenzsystems abschließen und ihr Dokument elektronisch mittels eines digitalen Unterschriftssystems unterzeichnen, das die Identität der beteiligten Parteien in jedem Fall gewährleistet.

Ist es eine gute Nachricht, dass es möglich ist, eine Kapitalgesellschaft online zu gründen?

Die Möglichkeit, Unternehmen vollständig elektronisch zu gründen, ist zweifellos eine gute Nachricht für unsere Wirtschaft und unser Rechtssystem, denn sie wird die Verfahren zur Gründung von Unternehmen beschleunigen, die unverzichtbare Instrumente sind, um die wirtschaftlichen Aktivitäten von Unternehmern bei ihrer wichtigen Aufgabe der Schaffung von Wohlstand und Beschäftigung zu kanalisieren.

Jahrhundert zu katapultieren, indem es zeigt, dass es möglich ist, Urkunden zu erteilen, in denen die Erteiler telematisch erscheinen, was, wenn alles wie erwartet funktioniert, dazu beitragen könnte, dieses Modell nicht nur für die Gründung von Unternehmen, sondern für jede Art von Rechtsakt zu exportieren, was zweifellos dazu beitragen würde, die Dynamik unserer Wirtschaft und einen gesunden Wettbewerb zwischen allen Notaren des Staates zu fördern.

Gibt es aktuelle und relevante Entwicklungen zu diesem Thema in den letzten Tagen?

So hat der Ministerrat am 10. Dezember 2021 den Gesetzesentwurf zur Förderung des Start-up-Ökosystems gebilligt (auf den im folgenden Abschnitt näher eingegangen wird).

Nach Angaben aus Regierungs- und Journalistenkreisen hat die Exekutive in den Gesetzentwurf die Möglichkeit aufgenommen, Handelsgesellschaften online zu gründen. Da diese Möglichkeit jedoch nicht in dem damals veröffentlichten Vorentwurf des Gesetzes enthalten war, müssen wir die Veröffentlichung des Gesetzentwurfs im Amtsblatt des Abgeordnetenhauses nach der obligatorischen Zustimmung des Präsidiums der Abgeordnetenkammer abwarten, um die Einzelheiten und den Umfang dieser Möglichkeit zu erfahren.

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Ein weiteres Thema, das in letzter Zeit in den Fachmedien und in Notariats- und Registerkreisen viel Aufmerksamkeit erregt hat, ist die Möglichkeit der Gründung von Kapitalgesellschaften ohne Notariats- und Registerkosten. Im Hinblick auf diese Möglichkeit wird im Folgenden der Versuch unternommen, das Thema abzugrenzen und auch eine bescheidene konstruktive Kritik daran zu üben.

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Ist es derzeit möglich, eine Gesellschaft ohne Notar- und Registrierungskosten zu gründen?

Die Antwort auf diese Frage kann derzeit nur negativ ausfallen, denn unabhängig davon, welcher Weg für die Gründung der Gesellschaft gewählt wird, müssen die Gründungsgesellschafter die Gebühren für die Ausfertigung der Gründungsurkunde bei dem gewählten Notar und für die Eintragung der Urkunde in das Handelsregister bezahlen.

Woher kommen die Presseberichte, die auf die zukünftige Möglichkeit hinweisen, eine Kapitalgesellschaft ohne Notar- und Registerkosten gründen zu können?

Was wissen wir über das künftige "Startup-Gesetz"?

Was soll das künftige "Startup-Gesetz" regeln?

Wie es in dem vor Monaten veröffentlichten Gesetzesentwurf heißt, soll mit diesem künftigen Gesetz "ein spezifischer Rechtsrahmen geschaffen werden, um die Gründung und das Wachstum von Start-ups in Spanien zu unterstützen" - ein sehr lobenswertes und wünschenswertes Ziel, wie man sagen muss.

Um "die Gründung von Start-ups in Spanien zu fördern", zielt diese Verordnung darauf ab, die Gründung so genannter "innovativer Unternehmen" zu begünstigen, d.h. Unternehmen, deren Ziel es ist, "ein Problem zu lösen oder eine bestehende Situation durch die Entwicklung von Produkten, Dienstleistungen oder Verfahren zu verbessern, die neu sind oder im Vergleich zum Stand der Technik wesentlich verbessert wurden und die das Risiko eines technologischen oder industriellen Misserfolgs mit sich bringen". Damit dieser "innovative" Charakter anerkannt werden kann, müssen die potenziellen Interessenten dies gegenüber der "Empresa Nacional de Innovación SME, S.A." (auch bekannt als ENISA) nachweisen.

Um diese Ziele zu erreichen, sieht die Verordnung eine Reihe von Maßnahmen vor, von denen die folgenden hervorgehoben werden können:

• Steuervorteile (z. B. Körperschaftssteuer in Höhe von 15 % in den ersten Jahren der Tätigkeit, d. h. ein wesentlich niedrigerer Steuersatz als der normale Steuersatz für jedes andere Unternehmen).
• Erleichterungen für die Stundung von Steuerzahlungen.
• Ausbau des digitalen und innovativen öffentlichen Beschaffungswesens sowie Umsetzung von Verbesserungen im Bereich der elektronischen Behördendienste.
• Die Schaffung von "kontrollierten Testumgebungen" (im Fachjargon"Sandboxes" genannt), damit diese Start-ups ihre Produkte auf sichere und transparente Weise entwickeln können.
• Die Schaffung eines Systems von Subventionen und Zuschüssen zur Förderung der Gründung und Kapitalisierung dieser Art von innovativen Unternehmen.

Und auch in dem Bereich, der uns hier vielleicht am meisten interessiert, Erleichterungen im Bereich der Gründung von (Gesellschaften mit beschränkter Haftung), die laut dem veröffentlichten Entwurf damals im Mittelpunkt standen:

• Kürzere Frist als die gewöhnliche Eintragungsfrist (nämlich 1 Arbeitstag, wenn die "Standard-Satzung" verwendet wird, und 5 Arbeitstage in allen anderen Fällen).
• Ermäßigung der Eintragungsgebühren für die Eintragung dieser Gesellschaftsform in das Handelsregister (konkret: 40 Euro).

Aus den von der Regierung selbst zur Verfügung gestellten Informationen geht jedoch hervor, dass der endgültige Text, der dem Parlament vorgelegt werden soll, einen vollständigen Verzicht auf Notar- und Registergebühren für die Gründung dieser Art von "innovativer" oder "aufstrebender" Gesellschaft mit beschränkter Haftung vorsieht, wobei die endgültige Verabschiedung oder Nichtverabschiedung von der parlamentarischen Entwicklung abhängt.

Erscheint es sinnvoll, dass ein Unternehmen ohne Notar- und Eintragungsgebühren gegründet werden kann?

Wie jeder weiß, sind Notare und Registerbeamte als Garanten des öffentlichen Vertrauens im Bereich des privaten Wirtschaftsrechts zweifellos die ersten, die an der Gründung und dem Wachstum von Unternehmen, insbesondere von innovativen oder aufstrebenden Unternehmen, interessiert sind, da dies eine Quelle des gegenwärtigen und zukünftigen Wohlstands für alle Gesellschaftsschichten darstellt. In unserer täglichen Arbeit begleiten, beraten und betreuen wir als Juristen die Unternehmer in Spanien, damit sie ihre geschäftlichen Aktivitäten in Übereinstimmung mit dem Gesetz ausüben können, eine Aufgabe, die wir gerne übernehmen.

Was ich jedoch für bedenklich halte, ist die Tatsache, dass der Gesetzgeber vorsieht, dass diese Arbeit in diesem speziellen Bereich von Notaren und Registerbeamten ausgeführt werden soll, ohne dass sie dafür ein Honorar erhalten, da Notare und Registerbeamte bekanntlich öffentliche Bedienstete sind, die kein öffentliches Gehalt vom Staat erhalten, sondern ihre Vergütung aus den Gebühren stammt, die ihre Klienten für die Ausfertigung und Eintragung ihrer Urkunden bzw. Verträge zahlen.

Jeder Notar oder Standesbeamte benötigt zur ordnungsgemäßen Ausübung seiner Funktion einen sehr hohen personellen und materiellen Aufwand (z.B. Gehaltskosten für Mitarbeiter, Büromiete, Anschaffung und Unterhaltung von EDV-Anlagen, Verbrauchsmaterial, Büromaterial, Pflege und Sicherung des Archivs usw.), der nur so lange geleistet werden kann, wie die Urkundenerrichter die entsprechenden Gebühren zahlen. 

Daher scheint es keine kluge Maßnahme zu sein, zu verlangen, dass Notare und Registrare ihre Aufgaben "umsonst" ausüben, d.h. ohne eine Gebühr zu erhalten und alle oben genannten Kosten zu tragen, denn wie jeder Bürger oder Berufsangehörige weiß, arbeitet niemand gerne "umsonst" oder verliert sogar Geld.

Zweifellos haben sich die Notare und Registerbeamten immer für die lobenswerten Ziele eingesetzt, die mit dieser Verordnung verfolgt werden. Es erscheint jedoch weder rechtmäßig noch fair, zu versuchen, diese Ziele um den Preis zu erreichen, dass das angemessene Gleichgewicht zwischen Einnahmen und Ausgaben, das das Notariats- und Registeramt erfordert, verhindert wird, Der Gesetzgeber sollte sich daher im Rahmen des parlamentarischen Verfahrens mit dieser Frage befassen, um diesen meines Erachtens falschen Ansatz zu ändern, was die Gesamtabgeltung der Notar- und Registergebühren betrifft.

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Wer derzeit die Möglichkeit der Gründung einer Kapitalgesellschaft in Erwägung zieht, für den ist die "Express"-Gründung von Gesellschaften über das CIRCE-System zweifellos eine der verfügbaren Optionen. Wir werden nun versuchen, einige kurze Angaben zu dieser Methode zu machen, damit jeder, der sich für dieses Thema interessiert, alle Schritte nachvollziehen kann, die in diesem Fall zu beachten sind.

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Was ist die ausdrückliche Eintragung von Unternehmen im Allgemeinen?

Heutzutage gibt es eine Regelung, die es ermöglicht, Gesellschaften mit beschränkter Haftung sehr viel schneller zu gründen, was gemeinhin als "Expressgründung" bezeichnet wird, sofern eine Reihe von Anforderungen erfüllt sind (wie z. B. die Verwendung einer grundlegenden Standardsatzung).

Diese Regelung findet sich im Gesetz 14/2013 vom 27. September über die Unterstützung von Unternehmern und deren Internationalisierung.

Kann jede Art von Unternehmen über diesen "Express"-Weg gegründet werden?

Die Antwort auf diese Frage ist nein, da dieser Weg nur die Gründung von Gesellschaften mit beschränkter Haftung (SL) erlaubt, während es nicht möglich ist, diesen Weg zu nutzen, wenn Sie eine SA gründen möchten.

Gibt es irgendwelche Beschränkungen für die Satzung der Gesellschaft, die nach dieser "Express"-Methode gegründet wurde?

Wie man sieht, sind diese Satzungen sehr kurz, allgemein und knapp gehalten, so dass die Gründungsgesellschafter, wenn sie zusätzliche Einzelheiten aufnehmen wollen, von diesen "Standardsatzungen" abweichen müssen, was bedeutet, dass sich die Fristen für die Eintragung in das Handelsregister verlängern (da die geltenden Vorschriften vorsehen, dass das Handelsregister in einem solchen Fall die neue Gesellschaft innerhalb von 6 Stunden nach Eingang beim Handelsregister eintragen muss, und zwar nur in Bezug auf den Namen, den Sitz und den Gesellschaftszweck sowie das gewählte Verwaltungsorgan, Nach Eingang des Dokuments beim Handelsregister muss dieses die neue Gesellschaft innerhalb von 6 Stunden eintragen, und zwar nur in Bezug auf den Namen, den Sitz und den Gegenstand des Unternehmens, das Grundkapital und das gewählte Leitungsorgan. Die endgültige Eintragung des Dokuments unterliegt der üblichen Prüfungsfrist (d.h. 15 Arbeitstage).

Was sind die Vor- und Nachteile dieser "Express"-Einbindung von SLs?

Auf der positiven Seite gibt es zweifellos zwei Merkmale dieses Systems, die berücksichtigt werden sollten:

Erstens ist der Gründungsvorgang kostengünstiger, da die Zoll- und Bearbeitungskosten in diesen Fällen geringer sind, was bedeutet, dass die Gründung der Gesellschaft für den/die Gründungsaktionär(e) günstiger ist.

Da das einschlägige Gesetz viel kürzere Bearbeitungs- und Eintragungsfristen vorsieht, ist es sicher, dass der Interessent über das CIRCE-System viel schneller zu seiner Gründungsurkunde kommt, wie wir bereits erwähnt haben.

Auf der anderen Seite sind vor allem die folgenden negativen Aspekte hervorzuheben:

Erstens ist dieser Weg natürlich nur für die SL vorgesehen, so dass wir, wenn wir eine SA gründen wollen, den normalen Weg gehen müssen.

Darüber hinaus bedeutet die Beschränkung der "Standardsatzung" des CIRCE-Weges, dass dieser Weg für viele kleine und mittlere Unternehmen, bei denen ein bestimmter Aspekt ihrer Satzung angepasst werden muss, nicht der am besten geeignete ist.

Schließlich zeigt die Erfahrung all dieser Jahre auch, dass die Tatsache, dass sich der Interessent an eine PAE wenden und eine Reihe von Formalitäten mit dem Verantwortlichen der PAE erledigen muss, manchmal, je nach Professionalität und Sorgfalt, die durchzuführenden Verfahren verzögern oder erschweren kann.

Auch die Tatsache, dass mehrere Verfahren telematisch durchgeführt werden müssen, kann für Personen, die nicht an die Verwendung dieser Mittel gewöhnt sind oder die nicht über Systeme für digitale Signaturen verfügen, schwierig sein.

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Neben der bereits erwähnten "Express"-Gründung einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung besteht eine weitere Möglichkeit für diejenigen, die an der Gründung einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung interessiert sind, darin, den "traditionellen" Weg zu beschreiten, d.h. ein Notariat unseres Vertrauens aufzusuchen und sich während des gesamten Prozesses an dieses zu wenden. Die wichtigsten Punkte, die zu beachten sind, werden im Folgenden hervorgehoben.

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Wie kann ich eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung auf dem üblichen Weg gründen?

Wenn der Interessent eine GmbH auf dem "normalen Weg" gründen möchte, d.h. indem er zum Notariat seiner Wahl geht, um das Verfahren durchzuführen, muss sich der zukünftige Gründungsgesellschafter über folgende Fragen im Klaren sein:

Zunächst muss der Interessent die so genannte Reservierung des Firmennamens vornehmen, d.h. ein Verfahren beim Zentralen Handelsregister, in dem der Name der künftigen Gesellschaft angegeben wird, so dass der Name, sofern er "frei" ist (d.h. es gibt keine andere Gesellschaft mit demselben oder einem ähnlichen Namen), für diesen Antragsteller reserviert wird.

Sobald die Namensurkunde vorliegt, sollten die Gründungsgesellschafter, wenn sie die Gesellschaft in bar (d.h. in Geld, was meistens der Fall ist) gründen wollen, zu einem Finanzinstitut ihrer Wahl gehen und ein Bankkonto auf den Namen der neuen Gesellschaft "in Gründung" eröffnen.

• Nach der Einrichtung dieses Kontos muss das Stammkapital der zukünftigen Gesellschaft darauf eingezahlt werden (z.B. 3.000 Euro bei einer SL oder 60.000 Euro bei einer SA), woraufhin die Bank eine Bescheinigung über das Eigentum und den Saldo des Kontos ausstellt, die beim Gründungsakt bei einem Notar unserer Wahl vorgelegt werden muss.

Sobald diese beiden Formalitäten erledigt sind, können wir zu einem Notar unserer Wahl gehen, um unsere Gründungsurkunde zu unterzeichnen, bei der alle Gründungsgesellschafter anwesend sein müssen, um die Gründungsurkunde der neuen Gesellschaft zu unterzeichnen, der die gewählte Satzung beigefügt werden muss.

Schließlich muss die Eintragung des Dokuments in das Handelsregister veranlasst werden, die der Interessent selbst vornehmen kann, oder aber die Verwaltung an das gewählte Notariat delegieren, das diese gegen eine vereinbarte Verwaltungsgebühr vornimmt (zweifellos die ratsamste Variante, um Zeit zu sparen).

Was sind die positiven und negativen Aspekte der "traditionellen" Gründung eines Unternehmens beim Notar?

In Bezug auf die negativen und positiven Aspekte der Gründung einer Gesellschaft auf dem "normalen Weg" beim Notar werden im Folgenden die folgenden Punkte hervorgehoben:

Negativ zu vermerken ist, dass die Kosten der Operation für die Betroffenen etwas höher ausfallen werden.

Als positive Aspekte sind jedoch hervorzuheben:

Erstens können wir, wenn wir es wünschen, das gesamte Verfahren über einen einzigen Betreiber abwickeln, d.h. wir wählen das Notariat unserer Wahl, und wenn es sich um ein sorgfältiges Büro handelt, wird es alle Formalitäten erledigen (Reservierung des Namens, Ausfertigung der Gründungsurkunde, Begleichung der Steuern, Verwaltung der Eintragung im Handelsregister usw.), was das Verfahren in Bezug auf die Verwaltung vereinfacht (da die Aktionäre vermeiden, sich an eine PAE wenden zu müssen und die Schwierigkeiten, die sich daraus ergeben können, sowie die Notwendigkeit, die Formalitäten zu erledigen, die sich daraus ergeben können, sich an eine PAE wenden zu müssen).), was die Verwaltung des Prozesses erleichtert (da die Partner den Gang zu einer PAE und die damit verbundenen Schwierigkeiten sowie die Notwendigkeit der Durchführung von Telematikverfahren usw. vermeiden).

Wenn die Gründungsgesellschafter eine SA gründen wollen, bleibt ihnen in Anbetracht der obigen Ausführungen nur der traditionelle Weg der Gründung bei einem Notar.

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Schließlich gibt es neben den beiden bereits beschriebenen Wegen (d.h. die Gründung einer SL über das CIRCE-System oder den "traditionellen" Weg des Notariats des Vertrauens) noch eine weitere, weniger bekannte Möglichkeit, die ebenfalls berücksichtigt werden muss, da sie auf dem Markt existiert und bekannt gemacht werden muss, nämlich der "Kauf" einer bereits gegründeten SL oder SA von einem Dritten.

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Worin besteht der Kauf eines bestehenden Unternehmens?

In diesen Fällen handelt es sich im Wesentlichen um einen Kauf und Verkauf von Anteilen, d. h. die an der Übernahme des Unternehmens interessierte(n) Person(en) erwirbt (erwerben) alle Anteile eines bereits bestehenden Unternehmens, was bedeutet, dass sie in einem einzigen Akt sofort ein bereits gegründetes und funktionsfähiges Unternehmen erwerben kann.

Wer verkauft diese Art von Unternehmen von der Stange?

In der Praxis gibt es Unternehmer, deren Geschäftsmodell darin besteht, Unternehmen zu gründen und zu verkaufen, d. h. neue Unternehmen zu gründen, sie ins Handelsregister einzutragen und sie ohne jegliche vorherige Tätigkeit ruhen zu lassen, bis ein Dritter an ihrem Erwerb interessiert ist.

Was sind die Vor- und Nachteile dieses Weges?

Der große Vorteil dieser Option besteht natürlich darin, dass der Interessent mit einem Akt von nur wenigen Minuten (Unterzeichnung einer Urkunde über den Verkauf von Aktien oder Beteiligungen bei einem Notar) über eine voll funktionsfähige Gesellschaft verfügt, mit der er alle von ihm gewünschten Rechtsgeschäfte tätigen kann, so dass er sich viele Tage oder Wochen der vorherigen Formalitäten (Reservierung des Namens, Eröffnung eines Bankkontos, Unterzeichnung der Gründungsurkunde, Frist für die Eintragung im Handelsregister usw.) erspart.

Auf der anderen Seite sind folgende negative Aspekte hervorzuheben:

Erstens die offensichtlichen Kosten der Operation, da die Person, die das Unternehmen verkauft, einen Preis verlangen will, der in der Regel hoch ist.

Aus rechtlicher Sicht ist auch zu betonen, dass diese Art von Transaktion rechtlich riskant sein kann, da der Erwerber die "Vergangenheit" des Unternehmens nicht kennt (d.h. die bereits bestehenden Rechtsverhältnisse, die zuvor eingegangenen Verpflichtungen usw.), so dass der Erwerber, wenn seine früheren Eigentümer das Unternehmen missbraucht haben, um betrügerische Rechtsverhältnisse oder Verpflichtungen zu schaffen, beim Erwerb des Unternehmens keine Kenntnis von dessen "Vergangenheit" hat.), so dass für den Fall, dass seine früheren Eigentümer es missbräuchlich zur Schaffung betrügerischer Rechtsverhältnisse oder zur Begründung von Verpflichtungen im Namen der neuen Gesellschaft verwendet haben, der Käufer bei seinem Erwerb an all diese "Vergangenheit" gebunden ist, für die er gegebenenfalls nach den für den konkreten Fall geltenden Vorschriften haftet.

In der Hoffnung, dass dieser Artikel Ihre praktischen Zweifel über den gegenwärtigen und zukünftigen Stand der Gesellschaftsgründung ausgeräumt hat, steht Ihnen das Team des Notariats Jesús Benavides weiterhin zur Verfügung, um Ihnen bei allem zu helfen, was Sie im Zusammenhang mit der Gründung Ihres zukünftigen Unternehmens oder Ihrer Gesellschaft benötigen.